高凈值人士要充分認(rèn)識(shí)到境內(nèi)和境外法律適用的不同規(guī)定，還要知悉信托可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，合理進(jìn)行信托規(guī)劃，實(shí)現(xiàn)利益最大化。

“從小到大，家里人對(duì)張?zhí)m的評(píng)價(jià)有兩點(diǎn)：膽子大，主意正。”俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m在自傳中回憶小時(shí)候，“說干就干”是她的個(gè)性。

張?zhí)m今年65歲，仍堅(jiān)韌要強(qiáng)。對(duì)她來說，守業(yè)相比創(chuàng)業(yè)更難。大起大落的人生經(jīng)歷、爽朗大笑的女強(qiáng)人形象為人熟知，在直播中“能屈能伸”帶貨，吸睛也吸金。

但她最近又惹上**煩，直播“帶火”的“麻六記”酸辣粉被《中國(guó)食品安全報(bào)》“3·15”特別報(bào)道組點(diǎn)名批評(píng)含有20余種添加劑，又被爆出海外欠債9.8億元及境外家族信托被擊穿。對(duì)于后者，她回應(yīng)稱是“被資本算計(jì)”，“正在上訴，并且已經(jīng)準(zhǔn)備了充分的證據(jù)”。

那么，張?zhí)m境外家族信托為何會(huì)被擊穿？此事件對(duì)高凈值人士尤其是企業(yè)家代際傳承家族財(cái)富有何啟示？境內(nèi)家族信托的安全性如何？專業(yè)人士對(duì)《國(guó)際金融報(bào)》記者指出，境內(nèi)家族信托同樣存在被擊穿的可能，但被擊穿的可能性遠(yuǎn)低于境外家族信托。

張?zhí)m回應(yīng)“正在上訴”

創(chuàng)業(yè)者和資本之間相愛相***的故事輪番上演。張?zhí)m與歐洲私募股權(quán)公司CVC Capital Partners（下稱“CVC”）恩怨持續(xù)8年，近期被爆境外家族信托被擊穿及拖欠CVC基金1.42億美元（約合人民幣9.8億元）及其利息，再度將其推上風(fēng)口浪尖。

對(duì)此，張?zhí)m回應(yīng)稱，是“被資本算計(jì)”了。

創(chuàng)業(yè)企業(yè)謀求上市，引入資本是雪中送炭還是飲鴆止渴？張?zhí)m在其自傳《我的九條命》中反思道，“天真、輕信、缺少專業(yè)團(tuán)隊(duì)的支持，是我作為企業(yè)創(chuàng)始人與外來資本博弈時(shí)，犯下的嚴(yán)重錯(cuò)誤。這也是我付出血的代價(jià)之后，一定要與當(dāng)下致力于走向國(guó)際市場(chǎng)的中國(guó)企業(yè)家分享的教訓(xùn)。”

回憶過去，張?zhí)m的人生經(jīng)歷“折騰精彩”。兒時(shí)跟隨母親上山下鄉(xiāng)，結(jié)婚生子后選擇獨(dú)自出國(guó)，在加拿大攢下2萬美元，1991年回國(guó)創(chuàng)業(yè)，開設(shè)“阿蘭酒家”，之后將炒股賺來的錢創(chuàng)辦了“俏江南”，數(shù)十家店鋪遍布全國(guó)。為了將企業(yè)走向國(guó)際化，張?zhí)m引入外部資本，并且推動(dòng)上市計(jì)劃以吸納更多投資，試圖在A股和港股上市均以失敗告終。對(duì)賭協(xié)議失敗，張?zhí)m不得不將俏江南拱手讓人。

2014年4月，CVC以2.5億美元（約合人民幣16億元）收購(gòu)俏江南82.7%的股權(quán)，剩余股權(quán)由張?zhí)m持股13.8%、員工持股3.5%。而收購(gòu)資金是CVC向6家外資銀行貸款的1.42億美元（約合人民幣9.8億元），抵押的便是俏江南100%股權(quán)。

對(duì)于CVC的做法，張?zhí)m在自傳中稱其“空手套白狼”，CVC通過向媒體透露俏江南已被收購(gòu)等方法，阻止其上市之路，之后張?zhí)m失去所有股份、退出管理，俏江南經(jīng)營(yíng)狀況每況愈下。

CVC則表示，支付給俏江南的資金去向不明，并要求張?zhí)m承擔(dān)部分還款責(zé)任。雙方開啟了漫長(zhǎng)的訴訟歷程。2019年4月，張?zhí)m在仲裁官司中敗訴，被判決支付CVC基金1.42億美元及其利息。

近日，張?zhí)m欠債及境外家族信托被擊穿的消息傳開。美國(guó)聯(lián)邦地區(qū)法院公布了La Dolce Vita Fine Dining Company Limited（甜蜜生活美食有限公司）與張?zhí)m的民事訴訟裁決書，判決張?zhí)m及其公司名下所有的紐約西53街20號(hào)，39A公寓出售所得歸甜蜜生活美食有限公司所有。而甜蜜生活美食有限公司實(shí)際上是CVC為了收購(gòu)俏江南成立的，判決書還透露張?zhí)m在2019年與CVC的訴訟中敗訴，共欠對(duì)方1.42億美元及其利息。

2022年11月2日，新加坡高等法院做出一項(xiàng)判決，同意張?zhí)m的債權(quán)人甜蜜生活美食有限公司提出的請(qǐng)求，向張?zhí)m所設(shè)立的家族信托（該信托受益人為張?zhí)m之子汪小菲及其后代）項(xiàng)下銀行賬戶任命接管人。同時(shí)，該判決明確了張?zhí)m所設(shè)立的家族信托項(xiàng)下資金的實(shí)際權(quán)利人為張?zhí)m本人，而甜蜜生活美食有限公司作為張?zhí)m的債權(quán)人有權(quán)對(duì)該等資金進(jìn)行追索。這意味著本來起著資產(chǎn)隔離作用的離岸信托被擊穿，張?zhí)m的債權(quán)人CVC可以申請(qǐng)對(duì)這筆資金采取相應(yīng)的執(zhí)行措施。這筆離岸家族信托的資產(chǎn)隔離功能失敗。

對(duì)此風(fēng)波，張?zhí)m近日回應(yīng)稱“正在上訴”，準(zhǔn)備的證據(jù)非常充足。不糾結(jié)過去，被人家算計(jì)了不丟人。即便這次自己官司敗訴，家族信托的錢沒了也無所謂。

資產(chǎn)隔離為何“失靈”

在這場(chǎng)創(chuàng)業(yè)者與資本方的***中，有業(yè)內(nèi)人士向本報(bào)記者直言，“資本本性逐利且理性，創(chuàng)業(yè)者愿賭服輸，應(yīng)該遵循契約精神”。而就張?zhí)m境外家族信托被擊穿事件來看，雜糅著債務(wù)***，境外家族信托卻失去風(fēng)險(xiǎn)隔離功能，讓此事備受關(guān)注。

“關(guān)鍵在于張?zhí)m沒有把家族信托的錢和個(gè)人財(cái)產(chǎn)做一個(gè)很好的區(qū)分。”金茂凱德律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、環(huán)太平洋律師協(xié)會(huì)第30屆會(huì)長(zhǎng)李志強(qiáng)律師在接受《國(guó)際金融報(bào)》記者采訪時(shí)分析，在英美法系中，境外家族信托分為可撤銷信托（revocable trust）和不可撤銷信托（irrevocable trust）。通常只有不可撤銷信托才具有資產(chǎn)隔離功能。所謂不可撤銷信托，是指委托人不可撤銷地將信托財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托，并由受托人為了受益人的利益，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理的一項(xiàng)法律安排。

“信托是委托人將財(cái)產(chǎn)登記在受托人名下，并指定第三人作為受益人。如果將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人之后，委托人還保留控制權(quán)，那說明委托人還是信托財(cái)產(chǎn)的所有者，并需要為信托財(cái)產(chǎn)納稅。但是如果委托人放棄了控制權(quán)，這時(shí)委托人與信托財(cái)產(chǎn)之間才相當(dāng)于設(shè)置了防火墻。”李志強(qiáng)進(jìn)一步向記者解釋，從實(shí)際情況來看，張?zhí)m并沒有放棄對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)，因此法律上不能承認(rèn)這道防火墻，即信托財(cái)產(chǎn)也需要清償張?zhí)m的個(gè)人債務(wù)。

“張?zhí)m離岸家族信托并未被直接判決無效或可撤銷，但信托下持股公司的銀行賬戶被指定了接管人，因此出現(xiàn)張?zhí)m離岸家族信托被‘擊穿’的說法。”五礦信托家族辦公室劉可律師在接受《國(guó)際金融報(bào)》記者采訪時(shí)表示，核心原因包括：第一，設(shè)立時(shí)點(diǎn)在債務(wù)***已經(jīng)發(fā)生以后，可能存在非法避債的目的；第二，銀行賬戶的登記表格中受益所有權(quán)人仍然是張?zhí)m，且張?zhí)m多次、大額靈活支取賬戶資金作為己用，導(dǎo)致法院認(rèn)定銀行賬戶還在其實(shí)際控制下；第三，受托人在信托管理中完全缺位，對(duì)于信托資產(chǎn)分配給非信托受益人也不進(jìn)行限制或提出異議。

北京盈科（上海）律師事務(wù)所合伙人熊文律師告訴《國(guó)際金融報(bào)》記者，委托人對(duì)于境外信托財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)利（支取、分配）是要放棄的。特別是判例法國(guó)家，信托的受托人對(duì)信托底層的資產(chǎn)有真正的控制權(quán)。一旦出現(xiàn)委托人對(duì)信托底層的資產(chǎn)享“實(shí)際的控制權(quán)”，信托的受托人完全是執(zhí)行委托人的決定。受托人對(duì)信托資金的分配和使用并不享有真正的控制權(quán)，法院會(huì)認(rèn)定信托底層的資產(chǎn)的實(shí)際權(quán)利人并未發(fā)生轉(zhuǎn)移，信托資產(chǎn)仍然是委托人的責(zé)任資產(chǎn)，進(jìn)而無法實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)隔離的功能。

“究其原因，張?zhí)m對(duì)信托財(cái)產(chǎn)高度控制，被法院認(rèn)為張?zhí)m設(shè)立該家族信托的目的在于規(guī)避債權(quán)人對(duì)其名下財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行或索賠，不是真正的信托，而真正的信托財(cái)產(chǎn)不受委托人、受益人的操縱。”上海國(guó)家會(huì)計(jì)學(xué)院數(shù)字金融研究中心主任馬長(zhǎng)峰在接受《國(guó)際金融報(bào)》記者采訪時(shí)表示，正常情況下，信托財(cái)產(chǎn)不會(huì)因?yàn)槲腥恕⑹芡腥撕褪芤嫒说膫鶆?wù)、婚姻等變動(dòng)而被用來償債。但2022年11月新加坡高等法院判決，同意張?zhí)m的債權(quán)人提出的向其家族信托項(xiàng)下銀行賬戶任命接管人的申請(qǐng)，意味著家族信托被擊穿。如果被法院認(rèn)定為虛假信托，則信托財(cái)產(chǎn)就可被追索。

“一項(xiàng)家族信托如果設(shè)立得當(dāng)，是可以非常好地起到資產(chǎn)隔離的作用。如前所述，一旦境外家族信托的委托人將其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移到家族信托基金名下，信托財(cái)產(chǎn)就不再屬于委托人所有，從而避免了債權(quán)人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的主張和攻擊，實(shí)現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)隔離。”李志強(qiáng)提醒道。但是，家族信托并非資產(chǎn)保護(hù)的絕對(duì)工具，如果有足夠證據(jù)證明設(shè)立家族信托的目的是為了逃避債務(wù)或法律責(zé)任，法院可以判定該信托無效，債權(quán)人進(jìn)而有權(quán)對(duì)該信托財(cái)產(chǎn)主張債權(quán)。作為一項(xiàng)資產(chǎn)保護(hù)的工具，如果有意向設(shè)立家族信托，建議一定要聘請(qǐng)有經(jīng)驗(yàn)的律師或資產(chǎn)規(guī)劃師，充分了解信托的設(shè)立原理和規(guī)則要求，從而確保信托合法、有效地發(fā)揮資產(chǎn)保護(hù)的作用。

境內(nèi)信托不易被穿透

家族信托盛行于離岸市場(chǎng)。2013年被稱為“中國(guó)家族信托元年”，信托公司開始探索嘗試。截至2022年末，國(guó)內(nèi)家族信托的存續(xù)業(yè)務(wù)規(guī)模接近5000億元。

根據(jù)三分類新規(guī)，信托業(yè)務(wù)主要?jiǎng)澐譃橘Y產(chǎn)管理信托、資產(chǎn)服務(wù)信托、公益/慈善信托。家族信托以家庭財(cái)富的保護(hù)、傳承和管理為主要信托目的，提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)。規(guī)定初始設(shè)立時(shí)，財(cái)產(chǎn)金額或價(jià)值不低于1000萬元。受益人應(yīng)當(dāng)為委托人或者其親屬，以及慈善信托或者慈善組織，但委托人不得為唯一受益人。單純以追求信托財(cái)產(chǎn)保值增值為主要信托目的，具有專戶理財(cái)性質(zhì)和資產(chǎn)管理屬性的信托業(yè)務(wù)不屬于家族信托。

相比境外家族信托，境內(nèi)家族信托是否也存在被擊穿的風(fēng)險(xiǎn)？

“境內(nèi)家族信托同樣存在被擊穿的可能，一旦法院認(rèn)定委托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)等同于普通銀行賬戶，就可能強(qiáng)制委托人將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到本人名下，并用于償債。”馬長(zhǎng)峰指出，但境內(nèi)家族信托被擊穿的可能性遠(yuǎn)低于境外，相關(guān)法律缺少對(duì)于虛假信托和虛幻信托等法律規(guī)定。

劉可律師也告訴記者，“境內(nèi)家族信托一般要求信托目的合法，如果是以避債為目的的信托，也是可以被債權(quán)人申請(qǐng)撤銷的；雖然境內(nèi)還缺少家族信托相關(guān)判決，但如果委托人對(duì)于信托資金的支取權(quán)力過大，可能也會(huì)被認(rèn)定為信托財(cái)產(chǎn)為其個(gè)人實(shí)際能夠控制的財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致隔離功能減弱。”

“與離岸信托（又稱境外信托）相比，境內(nèi)信托對(duì)于委托人的保護(hù)力度會(huì)更大。”李志強(qiáng)向記者分析，根據(jù)2001年頒布并實(shí)施的《信托法》第二條規(guī)定，受托人是以自己的名義，依據(jù)委托人的意愿，為了受益人利益和特定信托目的，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理和處分。也就是說，在境內(nèi)的信托關(guān)系中，受托人必須聽從委托人意愿。所以在境內(nèi)信托中，盡管是受托人聽從委托人意愿，他們?nèi)允呛戏ǖ男磐嘘P(guān)系，不能因此否認(rèn)信托的有效性，也就不容易被穿透。也就是說，與離岸信托相比，境內(nèi)信托對(duì)于委托人的保護(hù)力度會(huì)更大。

“需要注意的是，在一些情況下，境內(nèi)家族信托財(cái)產(chǎn)仍然有被擊穿的可能。”李志強(qiáng)提醒道，《信托法》第十七條規(guī)定，除因下列情形之一外，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行：（一）設(shè)立信托前債權(quán)人已對(duì)該信托財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的；（二）受托人處理信托事務(wù)所產(chǎn)生債務(wù)，債權(quán)人要求清償該債務(wù)的；（三）信托財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)擔(dān)負(fù)的稅款；（四）法律規(guī)定的其他情形。

熊文表示，我國(guó)信托法已經(jīng)對(duì)此有明確的法律規(guī)定，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的保護(hù)也很明確。相比于境外，信托文件不違反《民法典》關(guān)于民事法律行為無效的法律規(guī)定，以及不違反《信托法》第十七條規(guī)定的四種情形，信托財(cái)產(chǎn)不可以強(qiáng)制執(zhí)行。

“境內(nèi)家族信托也存在被擊穿的風(fēng)險(xiǎn)，主要是存在躲避債務(wù)等問題。”資管研究員袁吉偉也向《國(guó)際金融報(bào)》記者直言，境內(nèi)家族信托剛剛發(fā)展起步，很多法律方面的問題還沒有得到司法確認(rèn)。而境外家族信托的法律制度相比更完善，服務(wù)更加多元，家族信托功能和法律架構(gòu)得到監(jiān)管和司法認(rèn)可。

國(guó)內(nèi)信托機(jī)構(gòu)正在轉(zhuǎn)型，發(fā)展境內(nèi)家族信托方面有何思考？袁吉偉進(jìn)一步告訴記者，家族信托是新三分類的重要子類，體現(xiàn)了監(jiān)管部門對(duì)于這類業(yè)務(wù)的認(rèn)可和鼓勵(lì)。一方面，要按照監(jiān)管要求合規(guī)發(fā)展家族信托，分類新規(guī)對(duì)于家族信托有了更嚴(yán)格的要求，諸如具有專戶理財(cái)性質(zhì)的信托不屬于家族信托，家族信托存在發(fā)展走樣的問題，還是要更加規(guī)范的發(fā)展家族信托。另一方面，理性看待家族信托，要從客戶角度出發(fā)，根據(jù)客戶整體需求，設(shè)計(jì)家族信托法律結(jié)構(gòu)，真正滿足客戶需求，體現(xiàn)專業(yè)水平。

如何實(shí)現(xiàn)財(cái)富代際傳承

家族信托作為代際傳承工具，滿足高凈值客戶關(guān)于財(cái)富傳承、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)保護(hù)、資產(chǎn)配置、公益慈善等方面的需求。張?zhí)m境外家族信托被擊穿事件，對(duì)高凈值人士尤其是企業(yè)家在設(shè)立家族信托方面有何啟發(fā)？

熊文認(rèn)為，高凈值人士要充分認(rèn)識(shí)到境內(nèi)和境外法律適用的不同規(guī)定，還要知悉信托可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，合理進(jìn)行信托規(guī)劃，實(shí)現(xiàn)利益最大化。

袁吉偉向本報(bào)記者坦言，家族信托雖然具有很多優(yōu)良的功能，但是這些功能的實(shí)現(xiàn)是有先決條件的，因此要實(shí)質(zhì)重于形式。未來，在為客戶設(shè)計(jì)家族信托交易結(jié)構(gòu)時(shí)，要特別注意對(duì)于債權(quán)人等相關(guān)者的考慮，才能達(dá)到家族信托的應(yīng)有目的。

“家族信托目前仍是最佳財(cái)富傳承、風(fēng)險(xiǎn)隔離的工具，對(duì)于高凈值人士而言依然是最佳選擇，但一定要遵守信托相關(guān)法律，避免被認(rèn)定對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的控制行為。”馬長(zhǎng)峰提出建議，一是做好風(fēng)險(xiǎn)管理是財(cái)富保值增值、傳承的前提，避免過度負(fù)債，但這需要專業(yè)服務(wù)；二是設(shè)立家族信托必須做到遵守相關(guān)法律法規(guī)，堅(jiān)決避免片面理解金融工具；三是要提升自身的金融素養(yǎng)。

“信托具有資產(chǎn)隔離的作用，如果使用不當(dāng)，仍然有被擊穿的可能。”李志強(qiáng)認(rèn)為，設(shè)立家族信托之前，必須充分了解信托的基本原理和制度規(guī)則。信托之所以能達(dá)到資產(chǎn)隔離的作用，歸根結(jié)底在于委托人將資產(chǎn)的所有權(quán)和管理權(quán)讓渡出來。既想保留資產(chǎn)的所有權(quán)和管理權(quán)，又想達(dá)到信托的資產(chǎn)隔離作用，只會(huì)適得其反。

信托是高凈值人士常用的理財(cái)工具，為了保全家族信托，有以下幾點(diǎn)值得思考：首先，需要明確信托的目標(biāo)，設(shè)立家族信托的目的到底是為了資產(chǎn)保護(hù)、遺產(chǎn)規(guī)劃還是財(cái)富傳承等，如果信托設(shè)立的時(shí)候，是為了逃避債務(wù)，那么這種信托不會(huì)得到承認(rèn)。

其次，挑選可信賴、經(jīng)驗(yàn)豐富的受托人，明確自己擁有的哪些財(cái)產(chǎn)將被納入信托財(cái)產(chǎn)的范圍。

最后，充分了解信托文件中受托人的權(quán)利義務(wù)、信托財(cái)產(chǎn)的管理和分配方式，以及其他關(guān)于家族信托的制度安排。只有充分了解信托文件以及信托相關(guān)的法律規(guī)則，才能使一項(xiàng)家族信托很好地發(fā)揮其本身的作用。